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走私案件中的“明知”如何认定发布时间:2021-04-14

被告人季某与李某(另案处理)均从事废塑料贸易行业。季某与李某相识后,因为李某担任江西省赣鑫纺织有限公司(后更名为江西省赣新源再生新材料有限公司,以下简称赣鑫公司)法定代表人,并实际控制江西省丝源祥再生纤维有限公司(以下简称丝源祥公司),二公司均持有《固体废物进口许可证》(以下简称《固废许可证》),具有从境外进口可用作原料的固体废物的资质,而季某有国外废塑料的货源。因此,两人合作的模式有两种,一种是季某主要向李剑提供国外废塑料的货源,另一种是季某利用丝源祥公司的《固废许可证》进口废塑料销售给国内其他客户。 在季某和李某合谋走私进口固体废物的过程中,李某指示其公司员工黄某(另案处理)负责具体操作

走私白银骗取出口退税是并罚还是从一重论处发布时间:2021-03-15

张严锋走私犯罪辩护律师团队提示: <br /> <br /> 刑法牵连犯,是指犯罪的手段行为或结果行为,与目的行为或原因行为分别触犯不同罪名的情况。即在犯罪行为可分为手段行为与目的行为时,如手段行为与目的行为分别触犯不同罪名,便成立牵连犯;在犯罪行为可分为原因行为与结果行为时,若原因行为与结果行为分别触犯不同罪名,便成立牵连犯。 牵连犯有三个特征:(一)必须出于一个犯罪目的,如果行为人主观有多个犯罪目的,则不构成牵连犯;(二)必须是其手段行为或结果行为又触犯了其他罪名;(三)数行为之间存在手段行为与目的行为、原因行为与结果行为的牵连关系。 <br /> 简单说来,牵连犯是出于一个犯罪目的,连续实施了数个行为,且数行为又分别触犯了不同罪名,则认定为牵连犯。除非法律或者司法解释明文规定数罪并罚的牵连犯罪,应当依照规定定罪处罚;一般来说,依照处罚较重的罪名一罪论处。<br /> 本案中,东XX公司出于骗取出口退税牟取非法利益的目的,采取伪报品名,走私纯银制品,骗取出口退税涉及数个不法行为。其客观上即触犯了国家的贸易管制,又危害国家税收管理。但,在刑法分则对此数个行为未作出特殊规定的情况下,应遵循从一重处断的原则。因此,不应认定为走私贵重金属罪与骗取出口退税两罪并罚,应以骗取出口退税一罪评价。 <br /> 上海峰京律师事务所<br /> 张严锋 耿雪原<br />

台州商人可否以边民贸易方式进口货物发布时间:2021-03-15

张严锋走私犯罪辩护律师团队提示: <br /> <br /> 《国务院关于边境贸易有关问题的通知》第一条规定,根据我国开展边境贸易的实际情况,参照国际通行规则,目前对我国边境贸易按以下两种形式进行管理:(一)边民互市贸易,系指边境地区边民在边境线20公里以内、经政府批准的开放点或指定的集市上,在不超过规定的金额或数量范围内进行的商品交换活动。边民互市贸易由外经贸部、海关总署统一制定管理办法,由各边境省、自治区人民政府具体组织实施。<br /> 认定行为人具有走私的主观故意,是走私犯罪的构成要件之一。<br /> 被告人王xx以其辩解不明知边民互市是走私行为,进而否定具有主观故意。但,根据在案证据得知被告人王xx与其ss公司本不属于边民,不符合上述《通知》中的贸易主体,王xx利用边民互市贸易方式向泰国等地的供货商采购货物后,转运至越南,通过边民等人协助,制作虚假单据,伪报贸易方式,偷逃税款运输入境,其行为应认定为具有走私犯罪的主观故意,应认定构成走私犯罪。<br /> <br /> 上海峰京律师事务所<br /> 张严锋 耿雪原<br />

主动召回走私邮包是否成立犯罪中止发布时间:2021-03-15

张严锋走私犯罪辩护律师团队提示: <br /> <br /> 犯罪未遂的刑法规定是我们理解和把握走私犯罪未遂界定标准的依据和出发点。《刑法》第23条规定,已经着手实施犯罪,由于犯罪分子意志以外的原因而未能得逞的,是犯罪未遂。<br /> 据此,刑法规定的犯罪未遂有三个基本特征:一是已经着手实施犯罪行为;二是犯罪没有得逞;三是犯罪没有得逞的原因是出自于犯罪分子意志以外的原因。三个条件缺一不可,只有同时符合这三个条件的,才能够认定犯罪未遂。其中,未得逞的理解与把握,尤为重要。<br /> 对于邮寄走私的既未遂的认定来说,一般可以参照申报行为实施完毕的认定标准,即行为人在邮政部门邮寄手续办理完毕。<br /> 本案中,刘xx将货物交付邮政物流公司后,走私行为就已进入实施阶段。其后,因得知同案犯即协助刘xx完成中国境内邮包清关派送工作的郑某被逮捕而不得以召回代购的物品。符合前述刑法法条对于犯罪未遂的规定,即着手实施因意志以外的原因未能得逞的情形。 <br /> <br /> 上海峰京律师事务所<br /> 张严锋 耿雪原

参与勘验工作的鉴定人员出具鉴定意见不应作为定案依据 发布时间:2021-03-15

张严锋走私犯罪辩护律师团队提示: <br /> <br /> 《刑诉法》 第二十九条 审判人员、检察人员、侦查人员有下列情形之一的,应当自行回避,当事人及其法定代理人也有权要求他们回避:(三)担任过本案的证人、鉴定人、辩护人、诉讼代理人的;第一百四十六条规定 为了查明案情,需要解决案件中某些专门性问题的时候,应当指派、聘请有专门知识的人进行鉴定。 <br /> 勘验、检查自产生以来,就与鉴定相生相伴,这主要是因为勘验、检查与鉴定同为对实物证据的调查方法,都是对实物证据中所包含的对案件事实有证明价值的信息的认识和发掘。在我国理论上和实践中多有存在"勘鉴不分"的问题。事实上,勘验检查笔录是司法人员现场勘验检查对与案件事实有关的场所、物品、人身、尸体等进行直接观察、检查所作的如实记录,强调客观性。而鉴定结论是通过鉴定人运动专门知识对有关物品的属性进行检测、分析、鉴别后得出的判断性意见作为表现形式来证明案件事实的,含有主观成份。<br /> 本案中,当事人提出鉴定人员有同时是本案勘验侦查人员,根据《刑诉法》规定,违反法定回避制度,我们认为,唐某参与的远程勘验检查工作和鉴定意见因不具有合法性而不能作为定案依据。<br /> <br /> 上海峰京律师事务所<br /> 张严锋 耿雪原<br /> <br />

走私货物中不合格部分不应计征偷逃税金发布时间:2021-03-15

张严锋走私犯罪辩护律师团队提示: <br /> <br /> 中华人民共和国海关进出口货物征税管理办法》 第二十七条 规定进口无代价抵偿货物(放行后品质不良等),不征收进口关税和进口环节海关代征税;第六十三条 进出口货物因残损、品质不良、规格不符原因,或者发生本办法第六十二条规定以外的货物短少的情形,由进出口货物的发货人、承运人或者保险公司赔偿相应货款的,纳税义务人自缴纳税款之日起1年内,可以向海关申请退还赔偿货款部分的相应税款。<br /> 根据上述规定,当事人可以申请无代价抵偿货物进口,或者申请缴纳税额之日起1年内退税。但是,凯xx公司并未在规定时限内就损坏部分的货物向海关主张退税,也未按照无代价抵偿监管方式进口,而是自行约定在其后的进口合同中降低货物实际成交价格。该行为违背《审价办法》规定,即进口货物的成交价格应为卖方向中华人民共和国境内销售该货物时买方为进口该货物向卖方实付、应付的的价格。因此,凯xx公司提出的为补偿前次货物损坏而做低成交的价格,为实际成交价格,应从偷逃税额中扣除的说法与事实不符。 <br /> 但是我们认为,如果有证据证明货物的损坏事实确实存在,该损坏货物对应的核定偷逃税额可以主张扣除,并予以重新核定。 <br /> <br /> 上海峰京律师事务所<br /> 张严锋 耿雪原<br />

进口清关费用应否计入走私犯罪偷逃税金发布时间:2021-03-15

张严锋走私犯罪辩护律师团队提示: <br /> <br /> 海关总署令第213号(《中华人民共和国海关审定进出口货物完税价格办法》)第五条 进口货物的完税价格,由海关以该货物的成交价格为基础审查确定,并且应当包括货物运抵中华人民共和国境内输入地点起卸前的运输及其相关费用、保险费。第十五条 进口货物的价款中单独列明的下列税收、费用,不计入该货物的完税价格:(二)进口货物运抵中华人民共和国境内输入地点起卸后发生的运输及其相关费用、保险费;<br /> 清关(Customs Clearance)费用,是指进口货物、出口货物和转运货物进入或出口一国海关关境或国境向海关申报办理海关规定的各项手续,履行各项法规规定的义务所产生的各种费用,主要是报关费用、港区码头费用和代理费用等。<br /> 根据《审价办法》规定,进口完税价格(CIF价格)为成交价格、国外段运费及保险费。而进境后的清关费用以及国内段的运费等则不应计入完税价格中。本案中,海关在计核偷逃税款时将上海港清关费用计入核税运费中,是错误的,故该笔运费的认定应予纠正,清关费用对应部分的核定偷逃税额约2千余元应从犯罪数额中扣除。<br /> <br /> 上海峰京律师事务所<br /> 张严锋 耿雪原<br />

非低报幅度的决定者可否认定从犯发布时间:2021-03-15

张严锋走私犯罪辩护律师团队提示: <br /> 《刑法》第二十六条、第二十七条的规定,在共同犯罪中起主要作用的是主犯,在共同犯罪中起次要或者辅助作用的是从犯。那么单位单位犯罪中,如何认定主要作用还是次要或者辅助作用? <br /> 单位犯罪也是由单位内部的自然人来实施,单位犯罪的意志要靠自然人的行为来体现,因此,单位共同犯罪主从犯认定,在基于单位犯罪特性的基础上,参考一般共同犯罪中主从犯的认定。我们认为单位共同犯罪中犯罪主体的作用大小,可以参考犯意的提起、行为的分工、犯罪主体的身份、资金的投入与收益等四个方面。 <br /> 第一,犯意的提起者,一般都是主犯,因为犯意从无到有,对于一个犯罪的产生起到极为重要的作用。刑法规制的是行为人主观罪过支配下实施的危害行为。犯意的提起对于危害行为的实施往往起到支配和驱动的作用,无犯意,则无危害行为。<br /> 第二,在单位犯罪中,若有多个主体实施实行行为,不能简单地认为都是主犯,还需要结合犯意的提起、身份和收益分享来判断。若行为人身上呈现出多重身份属性,所起作用较大,也同样存在认定为主犯的可能性。 <br /> 第三,犯罪主体的身份在认定作用方面也是一个关键因素,因为其身份往往决定了犯意的提起者是谁、犯罪的积极实施者是谁,同时也决定最终的收益分享。因为,不同的身份所形成的职权与职责对于推动犯罪行为的实施所起到的作用是不同的。例如,在走私犯罪中,单位的法定代表人、总经理等通常具有决策、审批职权,一般被认定为主犯,而只拿固定工资,被动参与犯罪的员工一般都是授命执行,不会参与决策、组织工作,一般认定为从犯。 <br /> 第四,投入与获益情况也反映一个犯罪主体对于犯罪的参与程度。投入资金较大,获取利益占比较多者,是犯罪行为的积极实施和推动者,应当认定为主犯。 <br /> 前述四方面因素,又存在牵连与交叉,比如犯意的提起者往往身份上又是犯罪实施的主导者。因此可以建议以犯意提起者、行为的主要者为主,其他方面为辅认定主从发。<br /> 本案中,陈XX、郭XX、赵XX虽然都是公司的股东,但是根据微信聊天记录以及证人证言可以得出陈某是犯意的提起者,且在低报价格环节上无论是选择哪家公司抬头报关,还是货款支付以及差额支付方面都起到关键作用,因此辩护人提出与其他股东的作用相同,提出认定从犯的辩护意见未得到采纳。 <br /> <br /> 上海峰京律师事务所<br /> 张严锋 耿雪原 <br /> <br />

海关系统截图证据存疑应否扣减发布时间:2021-03-12

张严锋走私犯罪辩护律师团队提示:<br /> <br /> 证据是刑事诉讼的基石,对于准确定罪量刑具有至关重要作用。对电子证据的审查认定同样考虑三性原则,即真实性、合法性、关联性。
<br /> 1、真实性方面∶ 实务中,真实性存在问题的电子证据,常见的情况为在收集、提取时,并未全部收集,或仅收集了涉及犯罪的部分。此时报关材料便不能反映案件真实的情况,真实性存疑。<br /> 2、合法性方面∶电子证据的提取存在相关的程序及规定,对于介质的封存、证据的调取等,均有明确的指引。在走私案件中,假设相关文件均通过电子邮箱进行传送,此时对于电子邮箱中的文件系通过侦查人员自行下载,还是通过电子邮箱运营商进行后台调取,二者的证明能力存在较大的差异,亦导致不同来源的电子证据合法性的确认上存在不同。
<br /> 3、关联性方面∶典型的涉及关联性问题,便系对于《核定证明书》的覆盖性情况,在走私案件中,行为人如仅从事了部分走私业务,此时考虑行为人的《核定证明书》中所反映的走私数额,是否全部为行为人所为。对于涉案的偷逃税额大于行为人行为范围的,应予以扣除。 <br /> <br /> 本案中,辩护人对海关系统平台的截图的电子证据提出质疑。但侦查人员补充提供的核税证明书上显示的品名、申报单价和数量、税则号列、成交价格、成交发票号码等信息一致,予以佐证,且已经庭审出示、质证,符合电子证据的三性原则,应予认定。 <br /> <br /> 上海峰京律师事务所<br /> 张严锋 耿雪原

走私冻品涉及疫区与非疫区定性情形发布时间:2021-03-11

张严锋走私犯罪辩护律师团队提示:<br /> <br /> 冻品走私涉及产地疫区与产地不明情形中,争议较多的往往是定性问题,是从一重罪处断还是数罪并罚?<br /> <br /> 《走私意见》第六条 关于行为人对其走私的具体对象不明确的案件的处理问题的规定:<br /> 走私犯罪嫌疑人主观上具有走私犯罪故意,但对其走私的具体对象不明确的,不影响走私犯罪构成,应当根据实际的走私对象定罪处罚。<br /> <br /> 所以,目前大多数法院对此情形作出数罪并罚的处理大多基于上述概括故意走私意见,如(2018)粤06刑初67号;但也有少数法院提出,因走私冻品(疫区)超出被告人的主观认识原因,全案认定走私普通货物一罪,如(2017)苏09刑初46号。第三种是本案情形,即产地不明也一并认定为禁止进出口货物一罪。<br /> <br /> 我们认为对同时走私涉及疫区冻品以及产地不明或者非疫区的冻品来说,从有利于被告人的角度来考虑一罪从重的量刑结果往往低于数罪并罚。本案法院的认定遵照了一罪从重,认定行为人构成走私国家禁止进出口货物罪一罪。<br /> <br /> 上海峰京律师事务所<br /> 张严锋 耿雪原

走私行为未获利是否评价为社会危害性小发布时间:2021-03-11

张严锋走私犯罪辩护律师团队提示:<br /> <br /> 走私犯罪不同于普通的刑事犯罪,特别是走私普通货物罪,它侵害的法益是海关监管秩序和国家税收征收制度,因此是一种典型的行政犯,其典型之处在于行为的双重违法性,即该行为首先要违反海关业务的行政法规、规章及规范性文件,具备行政违法性,其次违法的情节要达到严重程度并被刑法予以否定性评价,具备刑事违法性。评价走私普通货物物品类犯罪行为的社会危害性主要体现为偷逃海关关税金额的多少。至于行为人是否实际获利等并不是本罪定罪量刑的构成要件。<br /> <br /> 《中华人民共和国海关加工贸易货物监管办法》中规定,保税料件和国产料件之间的串换必须符合同品种、同规格、同数量、关税税率为零,且商品不涉及进出口许可证件管理的条件。<br /> <br /> 本案中中**燃公司未经海关批准、未补缴税款,将保税油转入国内市场销售,后再以内贸油冲还保税油,用于供应外轮、骗取核销,造成了国家税款损失达1,440余万元。保税油与内贸油之间存在数百至一千元的价差,中**燃公司在该行为中已然获利,且偷逃税额特别巨大。不属于社会危害性较小的范畴。<br /> <br /> 上海峰京律师事务所<br /> 张严锋 耿雪原<br />

临时员工可否认定为单位犯罪的其他责任人员发布时间:2021-03-11

张严锋走私犯罪辩护律师团队提示:<br /> <br /> 最高院在《刑事审判参考》中关于单位的临时工能否构成职务侵占罪的回答是:在我国现实经济生活中,“公司、企业或者其他单位的人员”,一般包括正式职工、合同工和临时工。是否构成职务侵占罪,关键在于公司、企业或者其他单位人员非法占有单位财物是否利用了职务上的便利,而不是行为人在单位的“身份”。单位正式职工作案,没有利用职务便利的,依法不能定职务侵占罪;即使是临时工,有职务上的便利,并利用职务上的便利非法占有单位财物数额较大的,也应当认定为职务侵占罪。 <br /> <br /> 也就是说,认定行为人是否具有单位身份,不能以其是正式职工、合同工还是临时工为划分标准,而应当从其所在的岗位和所担负的工作上看其有无主管、管理、经手的职责。只要经公司、企业或者单位聘用,并赋予其主管、管理或者经手本单位财物的权力,无论是正式职工、合同工还是临时工,都可以成为犯罪主体。<br /> <br /> 本案中公诉机关认为张某江应认定为个人犯罪,因其非广州、香港公司的正式员工。但是根据最高院的相关观点分析得出,张某江虽然不是公司正式员工但其受公司负责人委任且支付工资,并依据低报价格走私犯罪行为中所处的地位、角色、体现的单位意志、非法所得归属等应认定为单位犯罪的其他直接责任人员。<br /> <br /> 上海峰京律师事务所<br /> 张严锋 耿雪原<br /> <br />

走私进口后再销售应认定为一罪还是数罪发布时间:2021-03-11

张严锋走私犯罪辩护律师团队提示: <br /> <br /> 走私罪与非法经营罪两罪同属市场经济领域内的犯罪,在犯罪构成上存在相似之处,如二者的犯罪主体、主观方面及侵犯的客体有部分相同之处。但是,非法经营罪表现为未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖物品,或者买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件,等其他严重扰乱市场秩序情节严重的行为。走私罪则是指违反海关法规,逃避海关监管、检查,非法运输、携带、邮寄国家禁止、限制出口或者依法应交纳关税而偷逃关税的货物、物品进出国(边)境,情节严重的行为。<br /> <br /> 本案中公司一方面实施了低报进口的走私行为,侵犯了国家对普通货物的进出口监管制度及税收征收制度;另一方面在销售过程中其又实施了未按国家规定取得危险化学品经营许可进而非法销售牟利的行为。前后两个行为具有独立性,不存在紧密的依附关系,有独立评价的必要。XX公司在进口阶段的行为已经符合走私普通货物罪的犯罪构成要件;在流通阶段,未取得相关许可证的销售行为又符合非法经营罪的犯罪构成要件,故应当以两罪进行数罪并罚。 <br /> <br /> 上海峰京律师事务所<br /> 张严锋 耿雪原

计核保税油偷逃税金是否扣除国内采购消费税发布时间:2021-03-10

张严锋走私犯罪辩护律师团队提示:<br /> <br /> 消费税是在对货物普遍征收增值税的基础上,选择少数消费品再征收的一个税种,主要是为了调节产品结构,引导消费方向,保证国家财政收入。现行消费税的征收范围主要包括:烟,酒,鞭炮,焰火,高档化妆品,成品油,贵重首饰及珠宝玉石,高尔夫球及球具,高档手表等。消费税的征收环节单一,多数在生产或进口环节缴纳,作为产品价格的一部分存在,税款最终由消费者承担。消费税的纳税人是我国境内生产、委托加工、零售、批发和进口《中华人民共和国消费税暂行条例》规定的应税消费品的单位和个人。消费税税收负担转嫁性 最终都转嫁到消费者身上。 <br /> <br /> 《中华人民共和国消费税暂行条例》第一条 在中华人民共和国境内生产、委托加工和进口本条例规定的消费品的单位和个人,以及国务院确定的销售本条例规定的消费品的其他单位和个人,为消费税的纳税人,应当依照本条例缴纳消费税。<br /> <br /> 本案中辩护人提出中xxx公司因购买内贸油时已经缴纳消费税,其核算偷逃税款的基数应予以调整。根据上述法律规定,成品油虽属于应征消费税的产品范畴,但征收环节发生在生产、加工和进口环节。中xxx公司国内采购的内贸油不属于上述环节,且不是该产品的消费者,不属于上述税款的承担者。<br /> <br /> 上海峰京律师事务所<br /> 张严锋 耿雪原<br />

单位罚金刑裁量依据是否考虑赔偿能力因素发布时间:2021-03-10

张严锋走私犯罪辩护律师团队提示:《走私解释》第二十四条单位犯刑法第一百五十一条、第一百五十二条规定之罪,依照本解释规定的标准定罪处罚。单位犯走私普通货物、物品罪,偷逃应缴税额在二十万元以上不满一百万元的,应当依照刑法第一百五十三条第二款的规定,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,处三年以下有期徒刑或者拘役;偷逃应缴税额在一百万元以上不满五百万元的,应当认定为“情节严重”;偷逃应缴税额在五百万元以上的,应当认定为“情节特别严重”。 <br /> <br /> 《刑法》第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金,应当根据犯罪情节决定罚金数额。其中,犯罪情节是表明犯罪行为的社会危害性和犯罪人的人身危险性的各种事实,根据犯罪情节决定罚金的数额是罪责刑相适应原则的必然要求。目前罚金刑一般以比例制(抽逃出资)、倍数制(走私犯罪)、比例兼倍数制(生产、销售伪劣产品罪)为主。<br /> <br /> 走私犯罪中,对单位科处罚金刑的主要考量的依据是犯罪情节轻重的因素。53条规定,除非遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的,经人民法院裁定,可以延期缴纳、酌情减少或者免除。本案中,其赔偿能力有限,请求改判缓刑,并处偷逃税款一倍以下罚金的意见,只是酌情予以考虑,而非法定减轻的依据,因此该辩护理由未予采纳。 <br /> <br /> 上海峰京律师事务所<br /> 张严锋 耿雪原<br /> <br /> ​​​​<br />

对行为性质的辩解是否阻却自首的成立发布时间:2021-03-10

张严锋走私犯罪辩护律师团队提示:<br /> <br /> 最高人民法院关于被告人对行为性质的辩解是否影响自首成立问题的批复法释〔2004〕2号广西壮族自治区高级人民法院:你院2003年6月10日《关于被告人对事实性质的辩解是否影响投案自首的成立的请示》收悉。经研究,答复如下:根据刑法第六十七条第一款和最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定,犯罪以后自动投案,如实供述自己的罪行的,是自首。被告人对行为性质的辩解不影响自首的成立。此复。<br /> <br /> 《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》(二)如实供述自己的罪行,是指犯罪嫌疑人自动投案后,如实交代自己的主要犯罪事实。<br /> <br /> 本案中陈xx因当庭提出其不清楚自己的行为是否构成走私犯罪,辩护人认为陈xx无罪。公诉机关以陈xx当庭对指控的罪行辩解而撤销自首的认定。但是,根据上述最高院的答复以及最高院对自首立功的解释可知,只要行为人如实交代主要犯罪事实即符合如实供述自己的罪行的认定,对事实行为的性质不清楚进行辩解,不影响自首的成立。<br /> 上海峰京律师事务所<br /> 张严锋 耿雪原<br />

销售返利折扣可否抵减计征税金的成交价格发布时间:2021-03-10

张严锋走私犯罪辩护律师团队提示:<br /> <br /> 海关总署令第213号(《中华人民共和国海关审定进出口货物完税价格办法》)第七条 进口货物的成交价格,是指卖方向中华人民共和国境内销售该货物时买方为进口该货物向卖方实付、应付的,并且按照本章第三节的规定调整后的价款总额,包括直接支付的价款和间接支付的价款。<br /> <br /> 根据海关总署关税征管司《审价办法及其释义》描述,折扣是贸易中确定交易价格的一种重要形式,包括现金折扣、数量折扣、实货折扣等多种形式。由于不同的折扣方法和实现形式存在差异,导致被估货物的完税价格也存在差异。比方说,数量折扣,由于买方购买的数量达到一定的要求,而获得的价格减让。数量折扣是买卖双方确定交易价格的前提条件。在存在数量折扣的情况下,如有证据表明,卖方的数量折扣要约是针对所有存在购买意向的购买人,而不是针对某一家特定买方的,则该数量折扣符合客观、公平、统一的原则。进口货物的实付或应付价格应为货物享受折扣以后的价格,海关应根据货物折扣以后的价格确定完税价格。<br /> <br /> 本案中赞**想公司已完成其与外商约定的年度采购总额,依协议获得5%的返利奖励款等折扣奖励。从实质合理性的角度来评价,我们认为符合上述规定,在计算完税价格时,可以按照上述折扣后的成交价格计征偷逃的税款。<br /> <br /> 上海峰京律师事务所<br /> 张严锋 耿雪原

走私犯罪中的违法所得可否扣除货物成本发布时间:2021-03-10

张严锋走私犯罪辩护律师团队提示:<br /> <br /> 《最高人民法院、最高人民检察院、海关总署关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的意见》二十四、 关于走私货物、物品无法扣押或者不便扣押情况下走私违法所得的追缴问题<br /> 在办理走私普通货物、物品犯罪案件中,对于走私货物、物品因流入国内市场或者投入使用,致使走私货物、物品无法扣押或者不便扣押的,应当按照走私货物、物品的进出口完税价格认定违法所得予以追缴;走私货物、物品实际销售价格高于进出口完税价格的,应当按照实际销售价格认定违法所得予以追缴。 <br /> <br /> 司法实践中对“违法所得”的认定:“违法所得即非法获利”对“违法所得”的把握应力求精准化、客观化。而上述《走私意见《139号文第24条的规定将走私货物的完税价格或销售金额认定为“违法所得”,明显超出了司法解释和实践中对“违法所得”的认定,这种扩大解释导致其与整个刑事法律体系不协调、不一致。<br /> <br /> 走私普通货物的违法所得,可以理解为通过走私行为,获取的实际增值的部分才是被告人获得的非法利益。因此,粗略地按照走私货物物品的完税价格或实际售价认定“违法所得”的做法有失偏颇,超出了“违法所得”的应有之义,也不符合刑法文义解释的逻辑。<br /> <br /> 上海峰京律师事务所<br /> 张严锋 耿雪原